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Attenzione al rimborso dei finanziamenti dei soci soggetto a postergazione rispetto agli altri creditori sociali

Commento a Decisione Giurisprudenziale - A cura di Fulvio Graziotto - Avvocato in Sanremo (Imperia)

Una recente decisione del Tribunale di Milano (sentenza n. 1658/2015) ha affermato che il finanziamento dei soci è soggetto alla postergazione del relativo rimborso rispetto al pagamento dei creditori diversi dai soci anche quando la società non è in una situazione di crisi finanziaria sopravvenuta, ma bensì di originaria insufficienza di fondi rispetto a quelli necessari al fine di realizzare le attività che la società decide di intraprendere.

La fattispecie riguardava una società immobiliare con capitale sociale esiguo rispetto all'operazione edilizia che si riprometteva di intraprendere, per la quale i soci erogarono finanziamenti nella fase iniziale del ciclo di vita della società.

Stante il generalizzato utilizzo dei finanziamenti da parte dei soci, anche a causa della congiuntura e della difficoltà di accesso al credito, l'argomento merita qualche considerazione.

Anche perché ci si può trovare nei panni del socio finanziatore, degli amministratori a cui viene richiesta la restituzione del finanziamento da parte dei soci, o dei creditori sociali che vedono diminuire la loro garanzia nel caso di restituzione dei finanziamenti ai soci.

L'aspetto più rilevante della disposizione riguarda il momento nel quale i finanziamenti da parte dei soci sono stati effettuati: se sono stati effettuati quando c'è eccessivo indebitamento della società, oppure è ragionevole un conferimento, la postergabilità sussiste sicuramente.

La disposizione di riferimento è l'art. 2467 codice civile, peraltro oggetto di differenti interpretazioni.

Anzitutto, l'articolo in esame è inserito nel CAPO VII relativo alle società a responsabilità limitata, ma stante i riferimenti negli articoli 2497 quinquies, 2424 e 2427 n. 19bis, fa propendere per un ambito di applicazione che travalica le sole s.r.l. e comprenda almeno le s.p.a., se non tutte le forme sociali.

Numerose sono le tesi riguardo alla esclusione della postergabilità per i prestiti onerosi, per l'assoggettamento a postergazione anche del pagamento degli interessi, per l'esclusione dal regime nei finanziamenti effettuati in condizioni fisiologiche (in quanto i successivi peggioramenti della situazione patrimoniale della società sono ritenuti irrilevanti).

Vi sono poi tesi e decisioni che sostengono l'operatività della postergazione solo in fase di liquidazione (ordinaria o concorsuale) ma non in corso di società (Tribunale di Milano, 24-4-2007).

Autorevole dottrina (Campobasso) ritiene che le eventuali restituzioni siano assoggettabili ad azione revocatoria ordinaria, in quanto costituirebbero pagamenti di debiti non esigibili.

La raccomandazione pratica è la seguente: i finanziamenti dei soci (che nei casi previsti dalla disposizione sono soggetti a postergazione e assurgono a una forma di garanzia accessoria a favore dei creditori sociali), e le voci di bilancio relative, vanno considerati attentamente da parte dei soci, degli amministratori della società e dei creditori, pena responsabilità e/o rischi di restituzioni (che rappresentano, specularmente, maggiori opportunità per gli altri creditori sociali).



Qui di seguito il testo integrale della disposizione del codice civile:

Art. 2467 - Finanziamenti dei soci

Il rimborso dei finanziamenti dei soci a favore della società è postergato rispetto alla soddisfazione degli altri creditori e, se avvenuto nell'anno precedente la dichiarazione di fallimento della società, deve essere restituito.

Ai fini del precedente comma s'intendono finanziamenti dei soci a favore della società quelli, in qualsiasi forma effettuati, che sono stati concessi in un momento in cui, anche in considerazione del tipo di attività esercitata dalla società, risulta un eccessivo squilibrio dell'indebitamento rispetto al patrimonio netto oppure in una situazione finanziaria della società nella quale sarebbe stato ragionevole un conferimento.

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